Во многих фирмах бухгалтера выполняют функции кадровой службы, в том числе связанные с документированием трудовых правоотношений персонала с фирмой. При практической реализации этих функций возникает множество вопросов, особую категорию среди которых занимает оформление трудовых отношений с директором. И следует отметить, что ответы на них зачастую неоднозначны.
Процедура заключения трудового договора с руководителем напрямую зависит от конкретной организационно-правовой формы юридического лица и регулируется, помимо Трудового кодекса РФ, нормативно-правовыми актами, содержащими нормы трудового права, или учредительными документами, которыми могут устанавливаться процедуры, предшествующие заключению трудового договора (проведение конкурса, избрание или назначение на должность).
В настоящее время большинство коммерческих организаций образованы в форме общества с ограниченной ответственностью либо акционерного общества. Поэтому более подробно рассмотрим порядок назначения руководителя в организациях, зарегистрированных в названных организационно-правовых формах.
Единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью (генеральный директор, президент и другие) избирается общим собранием участников общества. Образование единоличного исполнительного органа акционерного общества (директора, генерального директора) осуществляется общим собранием акционеров либо советом директоров (наблюдательным советом) общества, если уставом общества это отнесено к его компетенции.
Принятое решение фиксируется соответственно в протоколе общего собрания участников, акционеров, либо протоколе заседания совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Если общество состоит из единственного участника или акционера, то избрание на должность руководителя организации оформляется решением в письменном виде.
После принятия решения об избрании или назначении руководителя организации и закрепления этого факта в протоколе (решении) с руководителем необходимо заключить трудовой договор, поскольку в соответствии со ст. 16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают на основании такого договора.
Унифицированной формы такого договора не существует, поэтому стороны разрабатывают ее самостоятельно с учетом требований ст. 57 и гл. 43 ТК РФ (например, обязательное включение условий о месте работы, оплате труда и др.).
И вот тут возникает первый вопрос: кто должен подписать трудовой договор с директором от имени организации?
В обществах с ограниченной ответственностью трудовой договор от имени организации подписывает либо лицо, председательствовавшее на общем собрании участников, где был избран директор, либо участник общества, который уполномочен решением общего собрания, либо если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председатель совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицо, уполномоченное решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
В акционерных обществах трудовой договор от имени общества с избранным руководителем подписывает председатель совета директоров (наблюдательного совета) или лицо, уполномоченное советом директоров (наблюдательным советом) общества.
А вот по вопросу необходимости заключения трудового договора, если директор — единственный учредитель фирмы, в настоящее время единого мнения нет, он является дискуссионным.
Первая точка зрения сводится к тому, что между обществом и единственным его участником не возникают трудовые отношения в силу ст. 273 ТК РФ, которая, в частности, гласит, что глава 43 ТК РФ, устанавливающая особенности регулирования труда руководителя организации и членов коллегиального исполнительного органа организации, не распространяется на случаи, когда руководитель организации — единственный ее участник (учредитель). Соответственно он не может заключить трудовой договор сам с собой, записи в трудовую книжку не вносятся, а выплаты в пользу директора общества не будут считаться заработной платой. Единственный участник общества в данной ситуации должен своим решением возложить на себя функции единоличного исполнительного органа без заключения трудового договора. Аналогичного мнения придерживаются и госорганы (см., например, письма Минздравсоцразвития от 18.08.2009 N 22-2-3199, Роструда от 28.12.2006 N 2262-6-1, Минфина от 07.09.2009 N 03-04-07-02/13). ФСС РФ также поддерживает данную позицию и отказывает в возмещении расходов на оплату временной нетрудоспособности руководителей — единственных участников.
Однако, имеется и другое мнение. Глава 43 ТК РФ, которая согласно ст. 273 ТК РФ не охватывает руководителей организации, являющихся ее единственным участником, не образует весь ТК РФ. А ст. 11 ТК РФ не относит руководителей, выступающих единственными учредителями организаций, к числу лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство. Значит, с такими руководителями, исходя из положений остальных норм ТК РФ, отношения должны оформляться как трудовые: необходимо заключить трудовой договор (даже несмотря на то, что работник и работодатель будут совпадать в одном лице), внести записи в трудовую книжку, заработная плата будет облагаться ЕСН. Данный вывод подтверждается и судебной практикой (см., например, Постановление ФАС Поволжского округа от 08.06.2009 по делу N А65-16522/2008).
Таким образом, поскольку единства в вопросе необходимости заключения трудового договора с директором, являющимся единственным учредителем организации, нет, то существует два варианта действий: первый — без оформления трудовых отношений (при этом, учитывая позицию госорганов, проблем не возникнет), второй — надлежащим образом оформить трудовые отношения с директором, заключив трудовой договор. Это позволит руководителю — учредителю пользоваться социальными гарантиями, получать заработную плату и пособия, а организации — принимать к учету данные расходы.
Дополнительно хотелось бы порекомендовать, рассматривая процедуру заключения трудового договора на осуществление деятельности по управлению юридическим лицом, запросить информацию о наличии/отсутствии дисквалификации физического лица в органе, ведущем реестр дисквалифицированных лиц. Органом, уполномоченным предоставлять информацию из реестра дисквалифицированных лиц, является МВД России. Такой запрос необходимо сделать во избежание привлечения к административной ответственности юридического лица по п. 2 ст. 14.23 КоАП РФ, в соответствии с которой на организацию может быть наложен штраф до ста тысяч рублей по причине заключения трудового договора с дисквалифицированным лицом.
