Наши публикации

 

1. В части вычетов по налогу на добавленную стоимость.

 

В соответствии с п. 1,2 ст. 171 Налогового кодекса РФ (далее также – НК РФ) налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные настоящей статьей налоговые вычеты.  Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении:

 

1) товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с настоящей главой, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 настоящего Кодекса;

 

2) товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

 

В соответствии с п. 1 ст. 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 — 8 статьи 171 настоящего Кодекса.

 

Иных условий для применения налоговых вычетов НК РФ не содержит.

 

Обязанность работодателя по обеспечению нормальных условий труда и бытовых нужд работников, связанных с исполнением ими трудовых обязанностей, предусмотрена ст. 22 Трудового кодекса Российской Федерации (далее — ТК РФ). Согласно ст. 212 ТК РФ в рамках обеспечения безопасных условий и охраны труда работодатель обязан обеспечить также санитарно-бытовое и лечебно-профилактическое обслуживание работников в соответствии с требованиями охраны труда. В этих целях работодателем оборудуются по установленным нормам, в частности, помещения для приема пищи, а также комнаты отдыха и психологической разгрузки (ст. 223 ТК РФ).

 

Таким образом, приобретение оборудования и инвентаря для столовой непосредственно связано с производственной деятельностью предприятия, облагаемой налогом на добавленную стоимость.

 

Следовательно, в данном случае у предприятия имеются все основания для принятия к вычету НДС по приобретенным для столовой товарам. При этом не имеет правового значения, что оборудование предоставлено третьему лицу (предпринимателю) для организации питания сотрудников предприятия, поскольку в цену договора с предпринимателем цена оборудования и инвентаря столовой не входит.

 

Аналогичной подход демонстрирует и судебная практика (см., например, Постановление ФАС Центрального округа от 27.04.2005 г. № А36-301/10-04).

 

2. В части налога на прибыль.

 

В соответствии с п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 НК РФ).

 

В этой же статье сформулированы принципы признания расходов: они должны быть обоснованы и документально подтверждены.

 

В соответствии с подп. 48 п. 1 ст. 264 НК РФ расходы, связанные с содержанием помещений объектов общественного питания, обслуживающих трудовые коллективы (включая суммы начисленной амортизации, расходы на проведение ремонта помещений, расходы на освещение, отопление, водоснабжение, электроснабжение, а также на топливо для приготовления пищи), подлежат учету в составе прочих расходов, связанных с производством и реализацией,  если подобные расходы не учитываются в соответствии со статьей 275.1 настоящего Кодекса.

 

В случае, когда реализацию услуг общественного питания с использованием помещения налогоплательщика осуществляет и оплату за них получает не сам налогоплательщик, а третье лицо (организация или предприниматель), то такой объект общественного питания не может быть признан объектом обслуживающих производств и хозяйств. Таким образом, положения ст. 275.1 НК РФ в этом случае неприменимы.

 

Перечень затрат, подлежащих учету по подп. 48 п. 1 ст. 264 НК РФ, не является исчерпывающим. На это неоднократно указывали суды округов, например, ФАС Западно-Сибирского округа в Постановлении от 11.09.2006 г. № Ф04-5746/2006(26157-А67-15).

 

Аналогичная позиция выражена и в письме Минфина РФ от 05.09.2006 г. № 03-03-04/1/652. Причем в составе расходов Минфин разрешает учитывать все затраты, включая затраты на одежду персонала.

 

Следовательно, налогоплательщик вправе отнести к таким расходам любые удовлетворяющие критериям ст. 252 НК РФ затраты, связанные с содержанием помещений столовых, обслуживающие трудовые коллективы: амортизацию не только помещения, но и любого объекта основных средств, используемого для целей общественного питания.

 

Тот факт, что помещение, оборудование и инвентарь эксплуатируется не самим предприятием, а его контрагентом-предпринимателем, не имеет правового значения для учета расходов. Решающее значение имеет то, что в столовой должны обедать сотрудники налогоплательщика. Такая позиция неоднократно высказывалась судами, напр., ФАС Западно-Сибирского округа от 12.12.2005 г. по делу № Ф04-8891/2005(17759-А27-37), ФАС Московского округа от 19.10.2006 г. № КА-А40/10270-06, ФАС Восточно-Сибирского округа от 12.08.2005 г. по делу № А19-30971/04-43-Ф02-3841/05-С1 и др.

 

Для того, чтобы избежать претензий налогового органа относительно невозможности начисления амортизации на оборудование, переданное в безвозмездное пользование, необходимо указать в договоре, что предприниматель оказывает услуги по организации общественного питания с использованием оборудования и инвентаря заказчика. Также целесообразно предусмотреть в договоре условия о том, что расходы по содержанию оборудования в исправном состоянии, текущему ремонту возлагаются на предпринимателя.

 

Кроме того, возможны претензии налоговых органов, связанные с тем, что в столовой питаются не только сотрудники предприятия, но и посторонние лица. Поэтому расходы на ее содержание могут не быть признаны налоговым органом экономически обоснованными. Для того, чтобы избежать налоговых рисков в этой ситуации, рекомендуем по возможности ограничить доступ посторонних лиц в столовую, что можно подтвердить положением о пропускной системе в здании, приказом по предприятию и т.п.

 

 

В соответствии с п.3 ст.88 НК РФ, если камеральной налоговой проверкой выявлены ошибки в налоговой декларации (расчете) и (или) противоречия между сведениями, содержащимися в представленных документах, либо выявлены несоответствия сведений, представленных налогоплательщиком, сведениям, содержащимся в документах, имеющихся у налогового органа, и полученным им в ходе налогового контроля, об этом сообщается налогоплательщику с требованием представить в течение пяти дней необходимые пояснения или внести соответствующие исправления в установленный срок.

 

Согласно подп. 4 п. 1 ст. 31 НК РФ налоговые органы наделены правом вызывать на основании письменного уведомления в налоговые органы налогоплательщиков, плательщиков сборов или налоговых агентов для дачи пояснений в связи с уплатой (удержанием и перечислением) ими налогов и сборов либо в связи с налоговой проверкой, а также в иных случаях, связанных с исполнением ими законодательства о налогах и сборах.

 

Таким образом, при проведении камеральной налоговой проверки налоговый орган вправе вызывать налогоплательщика на основании письменного уведомления в случае выявления ошибок или противоречий между сведениями, представленными налогоплательщиком, и сведениями, имеющимися у налогового органа.

 

Дополнительно следует отметить, что приглашение налогоплательщика для общения с налоговыми инспекторами не может иметь произвольную форму. Форма Уведомления о вызове налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) утверждена Приказом ФНС России от 31 мая 2007 г. № ММ-3-06/338@. В данном документе налоговый орган должен подробно указать, с какой целью вызывается налогоплательщик (плательщик сбора, налоговый агент). Уведомление вручается непосредственно налогоплательщику (плательщику сборов, налоговому агенту) или направляется ему по почте.

 

 

Случаи, при которых НДС, ранее принятый к вычету, подлежит восстановлению, указаны в п. 3 ст. 170 НК РФ, п. 6 ст. 171 НК РФ.

 

Так, согласно п. 3 ст. 170 НК РФ необходимо восстановить НДС при передаче имущества в качестве вклада в уставный капитал, а также дальнейшего использования таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав для осуществления операций, указанных в пункте 2 настоящей статьи  (подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ).

 

НДС не принимается к вычету (п. 2 ст. 170 НК РФ) в случаях приобретения товаров, используемых для:

— операций по производству и (или) реализации  товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения),

— производства и (или) реализации (передачи) товаров (работ, услуг), операции по реализации (передаче) которых не признаются реализацией товаров (работ, услуг) в соответствии с п. 2 ст. 146 НК РФ.

 

В п. 6 ст. 171 НК РФ установлена обязанность налогоплательщиков по восстановлению НДС при капитальном строительстве: суммы налога, предъявленные налогоплательщику при проведении подрядчиками капитального строительства объектов недвижимости (основных средств), при приобретении недвижимого имущества (за исключением воздушных, морских судов и судов внутреннего плавания, а также космических объектов), исчисленные налогоплательщиком при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления, принятые к вычету в порядке, предусмотренном настоящей главой, подлежат восстановлению в случае, если указанные объекты недвижимости (основные средства) в дальнейшем используются для осуществления операций, указанных в пункте 2 статьи 170 настоящего Кодекса, за исключением основных средств, которые полностью самортизированы или с момента ввода которых в эксплуатацию у данного налогоплательщика прошло не менее 15 лет.

 

Для того, чтобы ответить на вопрос, необходимо ли восстанавливать НДС, ранее принятый к вычету при строительстве объекта незавершенного строительства необходимо ответить на вопрос, применима ли норма закона, установленная в подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, п. 6 ст. 171 НК РФ  для регулирования ситуации, описанной в запросе.

 

В подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ указано, что если изменяется направление использования товара – начинается его использование для осуществления операций, которые не облагаются НДС, то у налогоплательщика возникает обязанность по восстановлению НДС.

 

Считаем, что при ликвидации объекта незавершенного производства нет «дальнейшего использования» этого объекта для осуществления операций, не облагаемых НДС. В данном случае объект перестает использоваться вообще.

 

Согласно п. 6 ст. 171 НК РФ НДС при капитальном строительстве подлежит восстановлению только в том случае, когда построенный объект недвижимости – объект основных средств, начинает использоваться для осуществления операций, не облагаемых НДС.

 

На наш взгляд, подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, п. 6 ст. 171 НК РФ не применяются к ситуации, когда ликвидируется объект незавершенного строительства.

 

В соответствии с  п. 6 ст. 3 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах должны быть сформулированы таким образом, чтобы каждый точно знал, какие налоги (сборы), когда и в каком порядке он должен платить. Применение налогового закона по аналогии не допускается.

 

В соответствии со ст. 23 НК РФ каждый обязан платить законно установленные налоги. Поскольку в законе нет обязанности по восстановлению НДС при ликвидации объекта незавершенного строительстве, то налогоплательщик в этом случае не должен восстанавливать НДС и уплачивать его в бюджет.

 

Правомерна ли  позиция налогового органа, отказавшегося провести возврат излишне уплаченного налога на прибыль организаций, зачислявшегося до 01.01.2005 г. в местные бюджеты ввиду того, что у общества имеется приостановленная к взысканию задолженность по уплате налога.

 

Согласно п. 9 ст. 7 Федерального закона от 27.07.2006 № 137-ФЗ «О внесении изменений в часть первую и часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации и в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с осуществлением мер по совершенствованию налогового администрирования» возврат излишне уплаченных (взысканных) до 01.01.2007 налогов, сборов, пеней, штрафов производится в порядке, действовавшем до 01.01.2007.

 

В соответствии с п. 7 ст. 78 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2007) сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату по письменному заявлению налогоплательщика. В случае наличия у налогоплательщика недоимки по уплате налогов и сборов или задолженности по пеням, начисленным тому же бюджету (внебюджетному фонду), возврат налогоплательщику излишне уплаченной суммы производится только после зачета указанной суммы в счет погашения недоимки (задолженности).

 

Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ в Информационном письме от 13.08.2004 № 83 «О некоторых вопросах, связанных с применением части третьей статьи 199 АПК РФ» дал определение понятию «приостановление решения». Под приостановлением действия ненормативного правового акта, решения в части 3 статьи 199 Кодекса понимается не признание акта, решения недействующим в результате обеспечительной меры суда, а запрет исполнения тех мероприятий, которые предусматриваются данным актом, решением. 

 

Таким образом, наличие определения арбитражного суда не означает, что приостановленная ко взысканию задолженность не должна рассматриваться как недоимка.

Только в том случае если вступившим в законную силу решением арбитражного суда будет установлено, что решение налогового органа является недействительным, недоимка отсутствует.

 

Аналогичные выводы демонстрирует и судебная практика (см., например, Постановление ФАС Московского округа от 20.11.2007 № А40-33769/06-151-167,  ФАС Восточно-Сибирского округа от 15.08.2006 № А19-8621/06-20-Ф02-4158/06-С1).

 

Таким образом, возврат излишне уплаченного налога на прибыль в местный бюджет производится только при отсутствии недоимки по налогам в местный бюджет.